證據的審查與認定原理論綱一探討與研究

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證據的審查與認定原理論綱一

  何家弘

  歷史的經驗告訴我們,幾乎在每一起刑事錯案的成因中都存在著證據的作用,盡管有時這作用只具有表面或次要的屬性。在錯案的問題上,人們不能去責怪證據,因為證據并不能自己去實現證明案件事實或爭議事實的功能。其實,證據的錯誤都是人類的錯誤——主要是司法人員通過證據去認識案件事實或爭議事實時發生的錯誤。因此,為了防止錯誤,司法人員在運用證據的時候必須首先對證據進行認真的審查,并力求在此基礎上達成對證據的正確恰當的認定。而這也正是本文所要討論的主題。

  一、審查認定證據的基本范疇

  (一)語詞的變遷

  多年以來,中國大陸地區的證據學者非常注重研究證據的審查問題——人們習慣使用的術語是“審查判斷證據”。在一段時期內,審查判斷證據幾乎成為證據學研究的主要內容,或者說最有實用價值的內容。正如巫宇教授在其主編的“文化大革命”結束之后正式出版的第一部證據學教材中所指出的,“審查判斷證據是訴訟中證明活動的關鍵環節,具有非常重要的意義……只有認真審查證據,正確判斷證據的可靠性和證明作用,才能保證準確、及時地查明案件真實情況,完成刑事訴訟、民事訴訟的任務。”[2]陳一云教授在20世紀90年代初期主編的《證據學》教材中也指出:“審查判斷證據是訴訟過程中的一項重要活動,是證明案件事實的決定性步驟。”[3]因此,上述兩部在當時最有影響的證據學教材不僅設專章講述“審查判斷證據”,而且在分章講述物證、書證、鑒定結論、證人證言等各類證據時還都用專節講述“審查判斷”的問題。后來,江偉教授主編的《證據法學》[4]也沿用了這種內容體系的設置。

  進入21世紀,中國的證據學教材[5]在內容體系上出現了一些變化,除了加強對證明問題的闡述和證據規則的介紹之外,“審查判斷證據”問題的地位也開始出現了弱化的趨勢。例如,在劉金友教授主編的《證據法學》中,各種證據的審查判斷被刪除了,相關內容分別在“證據的查證與質證”和“綜合審查判斷證據”兩章中講述;[6]在卞建林教授主編的《證據法學》中,各種證抓的審查判斷則被壓縮為“證據的審查判斷”章中的一節。[7]在筆者主編的司法部法學教材編輯部統編的“高等學校法學教材”《新編證據法學》中,我們沒有設專章講述證據的審查判斷問題,而是在“認證制度”一章中進行了討論;[8]在筆者與劉品新博士合著的《證據法學》中,我們則只是編寫了“證據證明力的審查評斷”一章。[9]教材內容體系的這種變化反映了我國證據學研究方向的轉化——從單一的認識論目標轉向包括認識論和價值論的多元目標,也反映出我國證據學理論的改進或完善。

  與此同時,學者們對“審查判斷證據”的界說也發生了一些微妙但意義深遠的變化。例如,陳一云教授在其主編的教材中說道:“審查判斷證據,是指司法人員對收集的證據進行分析研究,鑒別其真偽,找出它們與案件事實之間的客觀聯系,確定其證明力,進而就案件事實真相作出結論的活動。”[10]而卞建林教授在其主編的教材中說道:“審查判斷證據,是指國家專門機關、當事人及其辯護人或訴訟代理人對證據材料進行分析、研究和判斷,以鑒別其真偽,確定其有無證明能力和證明力以及證明力大小的一種訴訟活動。”[11]在比較這兩個界說的時候,筆者認為最主要的區別在于:前者認為審查判斷證據的目的就是確定證據的證明力以便查明事實真相,而后者則認為審查判斷證據的目的還應該包括確定證據的證據能力,[12]即判定受審查的證據是否具備訴訟中的證據資格,應否準許其進入訴訟的大門。這一細微的變化也在一定程度上反映了我國證據學研究重心的轉移,而且這種擴展了的證據審查功能更貼近司法人員運用證據的實踐,特別是法官對證據的認定活動。由于“證據的認定”或“認證”是目前司法實踐中經常使用的概念,所以筆者使用“證據的審查與認定”作為本項研究的主題。下面,筆者便對一些相關的概念進行簡要的解釋和說明。

  (二)概念的界說

  1.證據的審查與證據的認定

  證據的審查是指有關人員在訴訟過程中對證據進行的考查、檢查、分析、研究等活動。證據的認定是指有關人員對證據的證據能力和證據效力[13]進行判斷、評斷、認可、確認等活動。證據的審查與證據的認定是一對既有聯系又有區別的概念。一方面,審查證據不等于認定證據;另一方面,認定證據離不開審查證據。簡言之,審查證據是認定證據的前提和基礎,認定證據是審查證據的目的和歸宿。

  2.審查認定證據的主體與客體

  審查認定證據的主體就是對證據進行審查和認定的人,但是審查證據的人和認定證據的人并不完全等同。例如,在刑事訴訟過程中,凡是使用證據的人,都要對證據進行審查,但是,認定證據是法官行使審判權的一種職能活動,是具有特定法律效力的司法行為,因此,偵查人員、檢察人員和律師只是審查證據的主體,不是認定證據的主體,只有法官既是審查證據的主體也是認定證據的主體。

  審查認定證據的客體即審查認定活動的對象,顧名思義,這對象就是證據。在此需要明確的是,審查認定證據的對象是證據而不是案件事實。在訴訟活動中,案件事實也需要審查認定,但是它與證據的審查認定不可混淆。審查認定證據是為認定案件事實服務的,但是認定證據并不等于認定案件事實。在司法實踐中,也許人們有時并不嚴格區分對證據的認定和對案件事實的認定。然而,就訴訟中的認識活動而言,認定證據應該與認定案件事實區分開來,因為它們是法官“決策”過程中兩個相互銜接又相互區別的認識階段。一方面,認定證據并不等于認定案件事實,即使確認了案件中所有證據的證明效力,也不等于就完成了對案件事實的認定。另一方面,認定案件事實也不等于認定證據,法官不能用認定案件事實的活動籠統地代替對案件中各種證據的認定活動,后者應該在程序和方法上具有相對的獨立性。

  3.審查認定證據的內容與方式

  法官審查認定證據的內容包括兩個方面:其一是審查證據能力,確認其是否具有證據資格,是否可以進入訴訟的“大門”;其二是審查證據效力,即審查獲準進入訴訟程序的證據是否真實可靠,是否具有充分證明案件事實的證明價值,確認其是否足以作為認定案件事實的根據。前者可以稱為證據的采納;后者可以稱為證據的采信。就法官的認識過程來說,采納是對證據的初步審查和認定,采信是對證據的深入審查和認定;采納是采信的基礎,采信是采納的延續;沒有被采納的證據當然談不上采信,但是采納了的證據也不一定都被采信。

  審查認定證據的方式即審查認定證據的方法和形式。從不同的角度,我們可以對法官審查認定證據的方式進行多種劃分。為了敘述的簡便,筆者將用“認證”來代替法官審查認定證據的活動。首先,根據認證的時間和地點不同,可以分為庭前認證、當庭認證和庭后認證;其次,根據認證主體的數量不同,可以分為個人認證與合議認證;再次,根據認證主體對證據的審查方式不同,可以分為直接認證和間接認證兩種方式。所謂直接認證,是指法官在對證據進行直接審查的基礎上進行的認證;第四,根據作為認證對象的證據數量不同,可以分為單一認證和綜合認證;第五,根據認證結果的表現形式不同,可以分為口頭認證和書面認證;最后,根據法官對證據的認定過程是否劃分為采納和采信兩個階段,可以分為一步認證和兩步認證。[14]

  二、審查認定證據的標準、規則及其原理

  (一)采納證據的標準和規則

  1.采納證據的一般標準

  (1)關聯性標準。在訴訟雙方提交法庭的各種證據中,只有確實與案件事實存在關聯性的證據才可以采納為訴訟中的證據,不具備關聯性的證據不得采納。關聯性是證據的自然屬性,是證據與案件事實之間客觀存在的聯系。誠然,客觀事物之間的聯系是普遍存在的,世界上任何兩個事物之間都可以找到某種或遠或近的聯系,但是,這種哲學意義上的普遍聯系不能作為在訴訟中采納證據的基礎。在訴訟活動中,作為證據采納標準之一的關聯性必須是對案件事實具有實質性證明意義的關聯性,即證據必須在邏輯上與待證事實之間具有證明關系。

  (2)合法性標準。訴訟雙方提交法庭的證據必須在取證的主體、程序、手段,以及證據的形式等方面都符合法律的要求或規定,否則就不能采納為訴訟中的證據。合法性是證據的社會屬性,是國家基于一定的價值考量而賦予證據的屬性。雖然證據的基本功能是證明案件事實,但是在制定證據規則的時候,我們不能僅僅考慮證明案件事實的需要,還要考慮司法公正和保障人權的需要。

  2.采納證據的主要規則

  (1)非法證據規則。非法證據規則又稱為非法證據排除規則。所謂“非法證據”,即違反法律規定收集或提取的證據。如何對待非法證據,世界各國在立法上或司法實踐中有著不同的做法。我國現行的《刑事訴訟法》僅對取證方法做出了禁止性規定而沒有就非法證據排除問題做出明確規定,換言之,只是列舉了一些非法證據而沒有規定是否排除。[15]雖然最高人民法院和最高人民檢察院的有關司法解釋就非法證據排除問題做出了補充規定,但是仍然不夠具體明確。筆者建議把非法證據明確分為兩類:第一類是法定必須排除的非法證據,包括通過刑訊取得的所有言詞證據;第二類是由司法人員根據具體情況裁量決定是否排除的非法證據,包括其他在主體、形式、程序、手段方面違反法律規定獲取的證據。司法人員在進行裁量時應該考慮以下幾個方面的因素,包括違法的嚴重程度、侵權的嚴重程度、非法取證人員的主觀過錯情況、非法證據的證明價值、犯罪案件的性質、社會公共利益的需要、對司法公正和法治環境的影響等。

  (2)傳聞證據規則。傳聞證據規則又稱為傳聞證據排除規則,是英美法系國家的重要證據規則,而且在一些大陸法系國家中也有類似的規定。目前,我國的法律還沒有就傳聞證據規則做出具體的規定,只是在學理上有所闡述。根據傳聞證據規則,證人在法庭以外所做出的陳述一般都不能在訴訟中采納為證據,可以采納的情況屬于傳聞證據排除規則的例外。設立傳聞證據排除規則的理由主要在于:第一,傳聞證據有誤傳或失實的危險,可能影響司法的實體公正。第二,采納傳聞證據說際上剝奪了對方當事人的質證權,會影響司法的程序公正。在目前我國證人出庭率極低的狀況下,設立傳聞證據排除規則具有重大的現實意義。

  (3)意見證據規則。意見證據規則又稱為意見證據排除規則,其基本要求是:證人只能向司法機關陳述其知曉或了解的案件事實情況,不能對案件事實進行推測、分析和評價,不能提供個人對案件情況的意見。換言之,帶有意見性質的證人證言一般不能采納為訴訟中的證據。確立意見證據排除規則的理由主要有兩個:其一,普通證人沒有提出結論性意見的專門知識,其意見往往帶有主觀片面性,可能干擾或影響法官或陪審員對案件事實的正確判斷;其二,對于案件中一般事實問題的認定不需要專門知識,法官或陪審員完全有能力自己做出判斷,無須證人提供意見。然而,在有些情況下,意見證言是不易排除或不宜排除的,因此意見證據排除規則也有例外。

  (4)品格證據規則。所謂品格證據,是指能夠證明一個人的品行、性格、行為習慣等特征的證據。品格證據既包括良好品格的證據,也包括不良品格的證據。訴訟活動中使用的品格證據一般涉及以下內容:第一,關于某人在工作單位或社會上之名聲的證據;第二,關于某人特定的行為方式或社會交往方式的證據;第三,關于某人以前有劣跡或前科的證據。在刑事訴訟中,品格證據的對象既包括被告人,也包括被害人和證人。一般來說,品格證據不能作為證明案件事實的根據,因此品格證據規則又稱為品格證據排除規則。而在有些情況下,品格證據確實有采納的價值或必要。這主要有兩種情況:其一是關于相同而且特殊之作案手法的品格證據;其二是關于欺詐或者說謊的品格證據。

  (5)有限采納規則。證據的“有限采納規則”亦可稱為證據的“部分可采性規則”,是英美法系國家證據法中關于證據可采性的一個重要規則。按照這個規則,某些言詞或實物證據只能為某個限定的目的而被采納為證據。例如,某證人先前的矛盾性陳述可以用來對該證人進行質疑,但是不能用來認定案件事實;某證據可以采用,但是只能針對一方當事人而不能針對另一方當事人。[16]在英美法系國家的司法實踐中,“有限采納”的證據多用于對證人的質疑,包括證明某證人身上存在著感覺缺陷,證明某證人的精神狀態有問題,證明某證人以前曾經做出過與其法庭證言相矛盾的陳述等。

  (二)采信證據的標準和規則

  1.采信證據的一般標準

  (1)真實性標準

  證據的真實性是采信證據的基本標準。對證據的真實性進行審查是把證據用作定案根據的必經程序。我國《刑事訴訟法》第42條規定:“以上證據必須經過查證屬實,才能作為定案的根據。”換言之,在獲準進入訴訟程序的證據中,如果經過審查發現某個證據不具備真實性,那么法官就不能采信該證據,就不能把它作為定案的根據。

  (2)充分性標準

  證據的充分性也是采信證據的標準。作為定案根據的證據,不僅要具有內容的真實性,還要具有證明的充分性;不僅要“證據確實”,而且要“證據充分”。所謂“證據充分”,即證據的證明力或價值足以證明案件中的待證事實。從理論上講,“證據充分”可以是就單個證據而言的,也可以是就案件中的一組證據或全部證據而言的。就案件中的某個事實或情節來說,一個證據或一組證據達到了“證據充分”的標準,就是說,這個證據或這組證據已具有足夠的證明力來證明該事實或情節的存在或不存在。就整個案件來說,所謂“證據充分”,則是指案件中的全部證據已經具有足夠的證明力來證明案件的真實情況。由此可見,審查證據是否充分,就是要對證據的證明價值進行分析和評斷。

  證據的采信標準與訴訟中的證明標準具有密切的關系,是兩個從不同角度來表述的相通的概念,可以說是一個事物的兩個方面。從認定證據的角度來說,它是證據的采信標準;從認定事實的角度說,它是案件的證明標準。例如,目前在我國的刑事訴訟中,證據的采信標準是“證據確實充分”;案件的證明標準是“案件事實清楚”。在一個具體案件中,證據確實充分了,案件事實也就清楚了;而要想達到案件事實清楚,就必須做到證據確實充分。

  2.采信證據的主要規則

  (1)補強證據規則

  補強證據規則是指法律明煞規定某些種類的證據對案件事實的證明力不足,不能單獨作為證明案件事實的根據,必須還有其他證據佐證,因此又稱為佐證規則。例如,我國《刑事訴訟法》第46條規定:“只有被告人供述,沒有其他證據的,不能認定被告人有罪和處以刑罰。”根據我國有關法律和司法解釋[17]中規定的精神和司法實踐經驗,下列證據也屬于需要補強的證據:(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言;(2)與一方當事人有親屬關系或利害關系的證人出具的證言;(3)無法與原件、原物核對的復印件、復制品;(4)無法確認其原始性的視聽資料;(5)間接證據。

  (2)證明力優先規則

  所謂證明力優先規則,是指司法傷員在對證明同一案件事實但相互矛盾的證據進行審查認定時應該遵循的優先采信規則。例如,證據A和證據B都是證明被告人是否收受賄賂的證據,但是證據A證明被告人收受了賄賂,而證據B證明被告人沒有收受賄賂,通過對兩個證據自身的分析也無法肯定其中任何一個是虛假的,那就要按照證明力大小的比較,確定優先采信哪個證據。根據有關的司法證明理論和司法實踐經驗,證明力優先規則可以包括以下內容:第一,原生證據的證明力大于派生證據的證明力;第二,直接證據的證明力大于間接證據的證明力;第三,經過公證的書證的證明力大于其他書證的證明力;第四,按照有關程序保存在國家機關檔案中的書證的證明力大于其他書證的證明力;第五,物證及其鑒定結論的證明力大于其他言詞證據的證明力;第六,與案件當事人沒有親友關系和利害關系的證人證言的證明力大于有上述關系的證人證言的證明力。司法人員在具體案件中比較兩個證據的證明力時,必須注意證明對象和證據內容的一致性。

1、真的,生活并不完全是你看到的樣子,很多大事情你經歷了卻并不知道。如果你知道了這些,你大概就不會對現在的得與失太在意了。沒錯,每個人都不是步步摔跟頭的倒霉蛋,更沒有人是一帆風順的命運的寵兒。看淡那些事情,平靜而踏實地經歷生活的起落,相信你會生活得更好。

  2、男人最酷的時光都在他們還是窮光蛋的時候。瘋狂、理想、執著、孤注一擲、大開大合。

  3、距離常是能夠產生美,無間的親密只會令雙方窒息,無論朋友還是愛人,別愛的太近。愛的藝術就像風箏,只有給它風一般的自由,你才會看到它飛舞在藍天的景致。

  4、總有一次流淚讓我們瞬間長大。沒有丟過東西的人,永遠不會了解失去的感覺。

  5、出門在外,不論別人給你熱臉還是冷臉,都沒關系。外面的世界,尊重的是背景、而非人本身。朋友之間,不論熱臉還是冷臉,也都沒關系。真正的交情,交得是內心、而非臉色。不必過于在意人與人之間一些表面的情緒。摯交之人不需要、泛交之人用不著。“情緒”這東西,你不在乎,它就傷不到你。——蘇芩

  6、所謂勇氣,就是不斷經歷失敗,但是從不喪失熱情。

  7、有些人的冒犯,不必太在意,也許是你碰到他的時機不太對,同樣的人,有時候滿嘴污穢,有時候口吐蓮花,前者是他在排毒,后者是他在與外界交換能量,所以你要避開他正在吐晦氣的時候;就像雞,同樣一個部位,你新奇它能下蛋,但你也要承受它竟然拉屎。

  8、選愛人,要選那個情緒穩定的,波瀾不驚的。這樣你才不會因為他的大喜或大怒,沮喪或生氣而失去自己,把難過長長久久留在心里。

  9、有些人,才遇見一下子,就好像認識了很久似的,什么事都想和他說。——《你好,陌生人》

  10、丟了的自己,要記得撿回來。

  11、患難與困苦是磨練人格的最高學府。

  12、取本份之財,戒無名之酒;懷克己之心,閉是非之口。

  13、生活,每天都需要清晰的方向和前行的速度。同時,不要忘記去獲得寧靜的愜意與悠然的懷想。

  14、我注意到,許多人在獨處的時候從來不笑,我想如果一個人獨處時不笑,他的內心生活一定比較貧乏。

  15、會原諒的人也是會包容的人。不是每一次的原諒我都記得,但是特定的人我會牢牢記得,因為愛之深,責之切。越難原諒的人就說明他咋你心里越重要,因為重要,你的眼睛才會揉不下沙子。

1、如果我不愛你,我就不會思念你,我就不會妒忌你身邊的異性,我也不會失去自信心和斗志,我更不會痛苦。如果我能夠不愛你,那該多好。

  2、也許每一個男子全都有過這樣的兩個女人,至少兩個。娶了紅玫瑰,久而久之,紅的變了墻上的一抹蚊子血,白的還是“窗前明月光”;娶了白玫瑰,白的便是衣服上的一粒飯粘子,紅的卻是心口上的一顆朱砂痣。

  3、我要你知道,在這個世界上總有一個人是等著你的,不管在什么時候,不管在什么地方,反正你知道,總有這么個人。

  4、愛情本來并不復雜,來來去去不過三個字,不是“我愛你,我恨你,”“便是算了吧,你好嗎?對不起。

  5、失望,有時候也是一種幸福,因為有所期待所以才會失望。因為有愛,才會有期待,所以縱使失望,也是一種幸福,雖然這種幸福有點痛

  6、于千萬人之中,遇見你要遇見的人。于千萬年之中,時間無涯的荒野里,沒有早一步,也沒有遲一步,遇上了也只能輕輕地說一句:”哦,你也在這里嗎?“

  7、我們再也回不去了!

  8、如果情感和歲月也能輕輕撕碎,扔到海中,那么,我愿意從此就在海底沉默。你的言語,我愛聽,卻不懂得,我的沉默,你愿見,卻不明白。

  9、你問我愛你值比值得,其實你應該知道,愛就是不問值不值得。

  10、我喜歡錢,因為我沒吃過錢的苦,不知道錢的壞處,只知道錢的好處。

  11、能夠愛一個人愛到問他拿零用錢的程度,都是嚴格的考驗。

  12、對于不會說話的人,衣服是一種語言,隨身帶著的是袖珍戲劇。

  13、要做的事情總找得出時間和機會;不要做的事情總找的出藉口。

  14、如果你不調戲女人,她說你不是一個男人;如果你調戲她,她說你不是一個上等人。

  15、回憶永遠是惆悵。愉快的使人覺得:可惜已經完了,不愉快的想起來還是傷心。

  16、一個知己就好象一面鏡子,反映出我們天性中最優美的部分。

  17、替別人做點事,又有點怨,活著才有意思,否則太空虛了。

  18、書是最好的朋友。唯一的缺點是使我近視加深,但還是值得的。

  19、一個人在戀愛時最能表現出天性中崇高的品質。這就是為什么愛情小說永遠受人歡迎——不論古今中外都一樣。

  20、人因為心里不快樂,才浪費,是一種補償作用。

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